《公司法學(xué)》
第一單元
1、什么是公司?公司的主要特征有哪些?
答:在我國,公司是指股東依照公司法的規(guī)定,以出資方式設(shè)立,股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
公司的特征:
(一)公司是以營利為目的的企業(yè)組織
(二)公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人
(三)公司具有獨(dú)立法人地位
(四)公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人
2、試述公司的作用?
答:我國的公司實(shí)踐和國有企業(yè)股份制試點(diǎn)的經(jīng)驗(yàn)證明,公司制度都具有重要的積極作用。
(一)廣泛籌集資金
第一,股份融資成本低
第二,股份融資手段靈活
第三,股份融資規(guī)模大,速度快
(二)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制
第一,國有企業(yè)實(shí)行公司化改革,有利于界定產(chǎn)權(quán)
第二,國有企業(yè)實(shí)行公司化改造,有利于股份與所有權(quán)的分離,有利于政企分開。
第三,國有企業(yè)實(shí)行公司化改造,有利于改善企業(yè)管理。
總之,公司具有較全面的經(jīng)濟(jì)能力,組織功能與社會功能,但就我國推行公司制度和國有企業(yè)實(shí)行公司化改組的目的而言,借用公司形式轉(zhuǎn)換企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制是最重要的。
3、簡述公司法的概念與調(diào)整對象。
答:公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、運(yùn)營、解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
公司法的調(diào)整對象主要是:
(一)公司的全部組織關(guān)系
公司法所調(diào)整的公司組織關(guān)系表現(xiàn)在以下四個方面:
(1)發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系
(2)股東與公司相互間的關(guān)系
(3)公司組織機(jī)構(gòu)及其相互間的關(guān)系
(4)公司與國家經(jīng)濟(jì)行政機(jī)關(guān)之間所發(fā)生的社會關(guān)系
(二)公司的部分經(jīng)營關(guān)系
4、簡述公司法的性質(zhì)與特征
答:公司法的性質(zhì)是指公司法的主要屬性,即其在法律分類體系中的基本類別屬性。在法律性質(zhì)的界定上,公司法應(yīng)屬私法、商事法和商事主體法。
(1)公司法屬于私法
(2)公司法屬于司法中的商事法
(3)公司法屬于商事法中的商事主體法
公司法在內(nèi)容,體例諸方面,都有著與其他法律不同的特點(diǎn),這些特點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下四個方面:
(1)從公司法的內(nèi)容上看,公司法是一種組織法與行為法相結(jié)合的法律
(2)從公司法的體例上看,公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律
(3)從公司法的規(guī)范性質(zhì)上看,公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律
(4)從公司法所確認(rèn)的各種規(guī)則看,公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法
6、簡述國有獨(dú)資公司的特征及其組織機(jī)構(gòu)的特點(diǎn)。
答:國有獨(dú)資公司,是指國家單獨(dú)出資,由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人們政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。
國有獨(dú)資公司作為特殊的類型具有以下特征:
第一,投資主體的單一性和特定性;
第二,適用對象的特殊性;
第三,運(yùn)作規(guī)則的特殊性;
國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會,但必須設(shè)立董事會和監(jiān)事會。
7、簡述上市公司的條件與程序。
答:股份有限公司申請股票上市,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;
(2)公司股本總額不低于人民幣3000萬元;
(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總額的25%以上,公司股本總額超過人民幣4億元的,公開發(fā)行的股份的比例為10%以上;
(4)公司最近3年無重大違法行為,財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告無虛假記載。
公司上市的基本程序可概括如下:
第一,提出保薦人;
第二,提出上市交易申請;
第三,證券交易所上市委員會審核;
第四,簽訂上市協(xié)議書;
第五,公告
第六,股票上市交易。
第二單元
1.試論有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和程序。
答:有限責(zé)任公司設(shè)立的條件:
(1)股東符合法定人數(shù):有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立;
(2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額:有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元;
(3)股東共同制定公司章程;
(4)有公司名稱、住所、建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
設(shè)立有限責(zé)任公司,一般應(yīng)經(jīng)過下列程序:
(1)發(fā)起人簽訂設(shè)立公司的協(xié)議;
(2)訂立公司章程;
(3)申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn);
(4)設(shè)立審批;
(5)繳納出資并驗(yàn)資;
(6)確立公司組織機(jī)構(gòu);
(7)申請?jiān)O(shè)立登記;
(8)核準(zhǔn)登記發(fā)照。
2、設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備哪些條件?
答:
(1)發(fā)起人的條件
我國公司法對公司發(fā)起人的資格作了嚴(yán)格的規(guī)定,這些限制性規(guī)定主要表現(xiàn)為:
〈1〉自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力,無行為能力人和限制行為能力人不得成為發(fā)起人;
〈2〉法人作為發(fā)起人,應(yīng)是不受限制的法人;
〈3〉發(fā)起人應(yīng)符合最低法定人數(shù)。我國公司法規(guī)定,股份有限公司應(yīng)有2個以上200個以下的發(fā)起人。
〈4〉對發(fā)起人國際和住所的限制。我國公司法規(guī)定,股份有限公司的發(fā)起人,必須過半數(shù)在中國境內(nèi)由住所。
(2)資本條件
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
(3)章程條件
公司章程是設(shè)立公司的必備條件。因?yàn)楣煞萦邢薰镜脑O(shè)立行為是由發(fā)起人來完成的,在公司成立之前,公司其他股東不能也無法參與公司的籌辦事項(xiàng),所以公司章程只能由發(fā)起人制定。發(fā)起人制訂的公司章程須經(jīng)出席公司創(chuàng)立大會認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過,即形成對全體股東有約束力的章程,此時(shí),公司章程的制訂才告完成。
(4)有公司名稱、住所、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)
(5)行為條件
3、確定公司的名稱有哪些限制?
答:根據(jù)我國《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第9條規(guī)定:“企業(yè)名稱應(yīng)由行政區(qū)劃,字號、
行業(yè)組織形式依次組成,法律、行政法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外。”有限責(zé)任公司的名稱應(yīng)包括以下四個部分:
(1)行政區(qū)劃,即公司登記地的行政區(qū)劃名稱;
(2)字號,也稱為商號,是公司名稱中最為核心的部分,是公司名稱區(qū)別于其他公司名稱的最根本的標(biāo)志;
(3)行業(yè),即公司所從事的事業(yè)所處的行業(yè);
(4)組織形式,即在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”。
5、試述確立公司治理結(jié)構(gòu)的原則。
答:自英國設(shè)立東印度公司以來,公司已有4XX年的歷史,縱觀各國公司法的相關(guān)規(guī)定和富有成效的公司實(shí)踐,在確立公司治理結(jié)構(gòu)的具體模式時(shí),均確認(rèn)并奉行以下原則,這些原則時(shí)我們理解和評判公司治理結(jié)構(gòu)的基本線索。
(一)資本支配與資本平等
資本支配與資本平等時(shí)確定公司治理結(jié)構(gòu)的基石。資本支配體現(xiàn)為出資者主權(quán),意味著股東享有公司的最高權(quán)利(主權(quán)),這種權(quán)利時(shí)其他權(quán)利的源泉,相對于其他權(quán)利具有至上性。股東是公司的真正主人,公司的主要目的也是給股東的投資以回報(bào)。因此,各國公司法均把決定公司重要的人事任免、股利分配、公司組織形式變動和制定、修改公司章程等最重要的權(quán)利留給股東會,以保證股東對公司的基本控制,防止公司行為的異化。
資本支配在股東內(nèi)部的分配上則要奉行資本平等原則,公司股東在資本面前人人平等,按投入公司的資本額分享權(quán)利。這是資本支配的具體化和實(shí)現(xiàn)方式。這一原則并不否定股權(quán)內(nèi)容可以存在差別,要求所有的股東享有同等的權(quán)利、承擔(dān)一樣的義務(wù)。它的基本要求是同股同權(quán)、同股同利,即同種股份享有同種股權(quán),等額股份取得等額權(quán)利。
(二)權(quán)力分立與權(quán)力制衡
權(quán)力分立與權(quán)力制衡決定了公司治理結(jié)構(gòu)的形式架構(gòu)。權(quán)力分立是公司所有與經(jīng)營相分離的具體體現(xiàn)。決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)“三權(quán)”分立,股東會、董事會、監(jiān)事會“三會”并存,是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的基本架構(gòu)。其中,由全體股東組成的股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān),行使重要的決策權(quán);由股東民主選任產(chǎn)生的董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān),行使經(jīng)營管理權(quán);由股東或職工選任產(chǎn)生的監(jiān)事會是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu),代表股東對董事及經(jīng)歷的業(yè)務(wù)執(zhí)行活動進(jìn)行監(jiān)督。
(三)效率居先與兼顧公平
效率居先與兼顧公平是公司治理結(jié)構(gòu)的價(jià)值取向。效率居先與兼顧公平是解決這些矛盾和沖突、科學(xué)合理配置公司權(quán)利的準(zhǔn)則,當(dāng)權(quán)利的配置發(fā)生矛盾和沖突時(shí),要按照效率居先與兼顧公平的原則處理。
在肯定公司治理結(jié)構(gòu)奉行效率居先價(jià)值取向的同時(shí),也不能忽視兼顧公平的要求。
在公司治理結(jié)構(gòu)中強(qiáng)調(diào)兼顧公平意味著,首先要保證資本平等,其次要保證公司對內(nèi)、
對外利益之均衡,最后要對小股東的利益予以特別的保護(hù)。
6、簡述股東表決權(quán)行使的原則及特別規(guī)定。
答:表決權(quán)是股東基于股東資格而享有的,在股東會會議上就會議提請表決的議案是否通過實(shí)施法定影響的意思表示,行使表決權(quán)是股東權(quán)實(shí)現(xiàn)的基本方式。
(一)股東表決權(quán)行使的一般原則
股東行使表決權(quán)的一般原則可以概括為:“一股一票”和“多數(shù)資本決”。
我國《公司法》規(guī)定,股份有限公司股東出席股東大會,所持每一股份由一表決權(quán),有限責(zé)任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。
(二)股東表決權(quán)行使的特別規(guī)定
第一,對表決權(quán)數(shù)量上的限制
第二,對表決權(quán)代理的限制
第三,表決權(quán)行使的回避
第四,類別表決
7、簡述股東表決權(quán)的代理行使。
答:出席股東會會議,行使表決權(quán)是股東